案 件 应 对

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美国颁布贸易救济行政立法解锁跨境补贴、特殊市场状况及市场外部性规则

　　

　2023年5月9日，美国商务部（“DOC”）在联邦纪事上公布了旨在国际贸易救济制度中植入知产、劳工、环保、产权及人权规则的行政立法草案，并就此征求公众意见。2024年3月25日，DOC在联邦纪事上公布了本次对《美国联邦法典》第十九编第351章条款的修订最终版本（下称“最终修订文本”），并将于30天后，即2024年4月24日起正式生效。

　去年美国公布行政立法草案后，大成DENTONS和美瑞MMM联合国际贸易救济律师团队（“律师团队”），曾就美国商务部的立法意图做了详尽的分析（Available at: https://mp.weixin.qq.com/s/LCZkMFQj_MJ2XFndnCUTMA）。

　无论是原来的成本要素法/FOP，还是反规避规则独立化，或者特殊市场状况/PMS的成本端适用，都无非是实现原有立法目的的执行方案。但是，此次在贸易救济规则中，引入知产、劳工、环保、产权和人权等市场外部性因素，却是突破原有立法目的，把原有立法中从未考虑的因素，纳入现行规则中。这已经不是在原有体制下，为美国国内产业找出路，而是为美国的贸易救济体制本身找出路。如果我们的政府、企业和专业机构对此不加以重视，以美国在全球贸易和供应链结构中的地位、话语和规模当量，以及由此产生的示范效应，势必在全球供应链结构已经发生深刻变化的情况下，演化为进一步恶化中国全球供应链地位的法理基础和实现路径。

　此外，解绑跨境补贴调查，同时把特殊市场状况规则扩大到成本端的执法惯例上升为行政立法的做法，集中和典型地反映出美国在贸易救济立法方面，向全球供应链延伸的底层逻辑。

　大成DENTONS和美瑞MMM联合国际贸易救济律师团队，就美国商务部的此项行政立法的最终文本进行了梳理、比对和分析，总体内容上包括22个部分，涵盖以下五个主题。我们做了列表式的梳理，供业界专家和同行参考、斧正：

　第一，对于产品范围认定调查、反规避调查和EAPA涉案产品协查，本次修订澄清了有关法律概念，明确了部分调查程序，对相关的材料提交，以及商务部发布有关决定的截止时限做出了安排；

　第二，对于特定的政府不作为行为，本次修订明确将合规费用和罚款的减免、缓征纳入了反补贴调查，并将特定国家在在财产权（含知识产权）、人权、劳工权利、环保等领域保护措施不力、无效或缺位的问题，在基准价、替代价的排除适用和特殊市场状况认定方面进行了明确规定；

　第三，对于特殊市场状况，本次修订通过设立专项法条的方式对有关问题进行了规章编纂；

　第四，对于跨境补贴，本次修订正式删除了原有法规限制，在美商务部对有关问题发布新的意见前，跨境补贴理论上将正式被纳入美商务部的后续执法范围；

　第五，对于嗣后指导性裁判通知书，AFA适用层级等行政程序问题进行了细化规定。